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【题  名】 新行政处罚法将对生态环境监管执法产生哪些重大影响 ?

【出  处】 中国环境

【日  期】 2021.02.05

【作  者】 /

【关键词】 新闻资讯 国内信息 环境治理 生态环境 生态环境监管 生态环境法律

【正  文】

    08 全面准确依法设定实施行政处罚
  第一,部门规章的行政处罚设定权限
  部门规章是生态环境部门实施行政处罚的依据,依照新法,其设定权限如下:
  1、可以在法律、行政法规规定的给予行政处罚的行为、种类和幅度范围内,对行政处罚作出具体规定。
  2、尚未制定法律、行政法规的,可以设定警告、通报批评或一定数额罚款的行政处罚。根据国务院1996年发布的《关于贯彻实施〈中华人民共和国行政处罚法〉的通知》,部门规章对非经营活动中的违法行为,设定罚款不得超过1000元;经营活动中的违法行为,有违法所得的,设定罚款不得超过违法所得的3倍,但最高不得超过3万元,没有违法所得的,设定罚款不得超过1万元。超过上述限额的,应报国务院批准。
  3、可以通过部门规章,在生态环境部门法定权限内书面委托符合条件的组织实施行政处罚。
  4、行政处罚由违法行为发生地的行政机关管辖。部门规章可以另行规定管辖机关。
  5、违法所得是指实施违法行为所取得的款项。部门规章可以另行规定对违法所得的计算方式。
  6、部门规章可以在新法第32条或第63条范围外,规定其他应当从轻或者减轻行政处罚的情形,或者应当组织听证的情形。
  7、生态环境部门应当自行政处罚案件立案之日起90日内作出行政处罚决定。部门规章可以另行规定处罚期限。
  第二,“没收违法所得”的含义
  如何界定“违法所得”历来存在不同看法。全国人大常委会法工委于2005年《关于申请解释固体废物污染环境防治法第七十七条有关规定的答复意见》提出,固体废物污染环境防治法对无经营许可证或者不按照经营许可证规定从事收集、贮存、利用、处置经营活动规定的“没收违法所得”,是指没收违法行为人违法收集、贮存、利用、处置危险废物所获得的收益。
  生态环境部门基本是按照上述法工委的解释来把握。《环境行政处罚办法》也规定,当事人违法所获得的全部收入扣除当事人直接用于经营活动的合理支出,为违法所得。问题是,如果按照“收益”界定“违法所得”,就要核减违法行为人必要合理的正常成本支出。这给执法带来较大影响。一些极端的案件,比如要按照违法所得倍数来处罚的情况下,如果违法行为人没有明显的获利,处罚就沦为空谈。
  新法第28条规定:“违法所得是指实施违法行为所取得的款项。法律、行政法规、部门规章对违法所得的计算另有规定的,从其规定。”
  这一规定明确了以下几点:一是违法所得不是违法行为人获得的收益,而是实施违法行为所取得的款项,原则上不需要核减其成本支出。二是法律法规和部门规章可以对违法所得的计算另行规定。三是有违法所得的,除依法应当退赔的外,均应予以没收。
  据此,没收违法所得与责令当事人改正或者限期改正违法行为一样,成为实施行政处罚时应当同步考虑的。当然,由于“没收违法所得”属于独立的行政处罚,生态环境部门执法时,仍应按照相关法律法规的规定作出处罚决定。
  第三,行政处罚的主体资格
  新法第38条规定,行政处罚没有依据或者实施主体不具有行政主体资格的,行政处罚无效。据此,生态环境部门实施行政处罚,必须要行政主体适格。不具有主体资格的内设机构、派出机构、受委托实施处罚的组织等,不得以自己的名义实施行政处罚。
  环保垂改后执法中最突出的问题,莫过于县级生态环境部门的处罚权。按照“垂改”要求,县级生态环境部门成为市级生态环境部门派出机构,在没有明确法律法规授权领域,派出机构不能以自己名义处罚。这给生态环境执法带来了较大困扰,也不符合生态环保综合行政执法改革方向,迫切需要通过制修订相关法律法规解决。
  此外,对生态环境执法人员而言,新法规定必须取得执法资格,并在执法过程中出示执法证件。未取得执法证件从事执法工作的,不仅影响处罚决定的效力,还应当依法给予处分。
  第四,行政处罚的证据规则和程序要求
  新法在处罚的证据规则和保障程序公正方面作了很多新的规定。以下几点需要重点关注:
  1、新法第46条确立了“非法证据排除规则”,以非法手段取得的证据,不得作为认定案件事实的根据。生态环境部门务必要以合法手段收集固定证据,否则将直接影响案件事实认定。
  2、新法第40条规定,证据不足的,不得给予行政处罚。生态环境部门务必充分收集固定证据,形成完整证据链后,再作出处罚决定。

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